Изменения в правилах о недостаточной капитализации: все ли неясности устранены?

Изменения, внесенные 25-ФЗ, устранили значительные неясные моменты, связанные с применением российского правила о недостаточной капитализации, и обобщили тенденции в судебно-административной практике, сложившейся к моменту принятия закона.

В то же время сам текст закона содержит ряд неясностей, которые могут привести к возникновению практических трудностей для налогоплательщиков и разногласий между ними и налоговыми органами.

К примеру, в 25-ФЗ существует неопределенность относительно того, какая компания является «взаимозависимым иностранным лицом, указанным в подп.1 п.2 ст. 269 НК РФ (в редакции 25-ФЗ)», т.е. какая компания группы/холдинга является той самой иностранной компанией, задолженность перед которой и признается контролируемой по логике ст. 269 НК РФ в редакции 25-ФЗ; компанией, относительно которой необходимо суммировать всю контролируемую задолженность; компанией, чью долю участия в российской организации-заемщике необходимо учитывать при расчете коэффициента капитализации.

Кроме того, не решены некоторые вопросы, связанные не столько с текстом ст. 269 НК РФ, сколько с соотнесением данной статьи с прочими статьями НК РФ, другими нормами российского законодательства, а также с международными соглашениями, одной из сторон которых является Российская Федерация. К таким вопросам можно отнести ряд проблем, связанных с порядком обложения налогом у источника процентов, переквалифицированных в дивиденды; соотношение российских правил о недостаточной капитализации и норм соглашений об избежании двойного налогообложения; налогообложение процентов, переквалифицированных в дивиденды, у российских заимодавцев и др.

Как показывает практика, многие спорные вопросы выявляются только на этапе подготовки налогоплательщиками налоговой отчетности в соответствии с новым законодательством. К примеру, несмотря на довольно длительный срок принятия 25-ФЗ, при публичной доступности текста законопроекта вопрос, касающийся особого статуса Внешэкономбанка², стал публично обсуждаться только ближе ко второй половине 2016 г.³

Поскольку основная часть положений 25-ФЗ вступает в силу с 1 января 2017 г., мы ожидаем появления вопросов по новому законодательству о недостаточной капитализации в конце 2016 г. – начале 2017 г. или даже позднее.

Наталья Кострыкина – научный сотрудник

¹ Правило, противодействующее выводу за пределы Российской Федерации дивидендов под видом процентных платежей.
² Особый статус Внешэкономбанка не позволяет применять положения 25-ФЗ о признании непогашенной задолженности налогоплательщика – российской организации перед Внешэкономбанком неконтролируемой.
³ См., к примеру, письма Минфина от 23 мая 2016 г. № 03-03-06/1/29269, № 03-03-06/3/29266.