Сколько работников может быть у индивидуального предпринимателя на патенте?

Пункт 2.1 гласит, что «индивидуальный предприниматель, использующий патент, вправе привлекать наемных работников (в том числе по договорам гражданско-правового характера), среднесписочная численность которых … не должна превышать за налоговый период пять человек».

При этом пункт 2.2 соответствующей статьи предусматривает, что «если в течение налогового периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктом 2.1 настоящей статьи, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения на основе патента».

Как видно из сравнения, пункт 2.1, разрешающий использование работников, говорит о непревышении числа работников за налоговый период, а пункт 2.2 предусматривает лишение права на патент за нарушение численности в течение налогового периода. Очевидно, что формулировка «в течение периода» более строгая, предполагающая соблюдение условий численности в любой день налогового периода, тогда как формулировка «за налоговый период» позволяет допускать нарушения численности внутри налогового периода при условии, что среднесписочная численность за налоговый период составит не более 5 работников.

Полагаем, что поскольку все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика, согласно пункту 7 статьи 3 НК РФ, то и в данном случае следует пользоваться формулировкой, установленной в пункте 2.1. комментируемой статьи.

Если присмотреться к пункту 2.1 еще внимательней, то можно увидеть, что среднесписочная численность работников определяется в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики. Таким органом является Росстат, утвердивший своим Приказом от 12.11.2008 № 278 «Указания по заполнению форм федерального статистического наблюдения», в том числе по заполнению формы № П-4 «Сведения о численности, заработной плате и движении работников».

Согласно, пунктам 84.3 и 85 Указаний Росстата, лица, работавшие неполное рабочее время в соответствии с трудовым договором или переведенные с письменного согласия работника на работу на неполное рабочее время, при определении среднесписочной численности работников учитываются пропорционально отработанному времени.

Средняя численность внешних совместителей исчисляется в соответствии с порядком определения средней численности лиц, работавших неполное рабочее время.

Пример
У ИП одиннадцать работников в сентябре были заняты на работе неполное рабочее время:
- восемь работников отработали по 2 часа в день, каждый из них по 22 рабочих дня. Они учитываются за каждый рабочий день как 0,25 человека (2,0 / 8 час.).
- три работника отработали по 4 часа в день 11 рабочих дней соответственно. Эти работники учитываются за каждый рабочий день как 0,5 человека (4 часа / 8 часов).
Средняя численность не полностью занятых работников составит 2,75 человека (0,25* 22 * 8 + 0,5 * 11 * 3) / 22 рабочих дня в сентябре). Эта численность учитывается при определении среднесписочной численности работников.

Как видно из примера, используя почасовую оплату (например, при оказании услуг по обучению) и труд внешних совместителей, можно воспользоваться услугами гораздо более чем 5 человек.

В.В. Антипов – юрисконсульт Научного направления «Правовые исследования»